Sentencia Civil 419/2022 Audiencia Provincial Civil de Madrid nº 24, Rec. 1256/2021 de 30 de mayo del 2022

PRIMERO.- La Sala acepta y tiene por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolución apelada.

SEGUNDO.- Que en fecha 14 de enero de 2021, por el Juzgado de 1ª Instancia e Instrucción Nº 05 de DIRECCION000, se dictó Sentencia cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

"FALLO:

ESTIMANDO PARCIALMENTE LA DEMANDA INTERPUESTA POR DOÑA Carmela, contra DON Victorio debo declarar y declaro disuelto por razón de divorcio el matrimonio de los litigantes, con todos los efectos legales y los particulares siguientes:

1) Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los cónyuges hubiera otorgado al otro, cesando la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cónyuge en el ejercicio de la potestad doméstica.

2) Se establece un régimen de custodia compartida, que se llevará a cabo por semanas, de lunes a lunes, acabando cada periodo semanal el día lunes cuando se deje a las niñas en el colegio y comenzando el nuevo periodo por la tarde con la recogida de las mismas.

Se establece un día intersemanal, miércoles, en el que el otro progenitor podrá disfrutar de la compañía de sus hijas desde la salida del colegio hasta las 20.00 horas en que serán retornadas al domicilio del otro progenitor.

3) En cuanto a las vacaciones y otros pronunciamientos, se establece

Navidad. Las vacaciones escolares de Navidad se dividirán por mitad, haciendo coincidir las cuatro festividades de diciembre de manera que los menores las pasen con ambos progenitores de acuerdo a las siguientes reglas.

Los menores disfrutarán de la primera mitad con los días 24 y 25 de diciembre con un progenitor y la segunda mitad con los días 31 de diciembre y 1 de enero con el otro, eligiendo los años pares la madre y los años impares el padre. Quien disfrute en la primera mitad los recogerá del colegio el último día de clase y los tendrán su compañía hasta el día 25 inclusive, la segunda mitad será del 26 al uno inclusive. No obstante teniendo en cuenta que el cumpleaños de los menores es el 31 de diciembre, dicho día lo pasaran por mitades con cada progenitor a fin de recibir sus regalos de cumpleaños.

La noche del 5 de enero corresponderá cada año a un progenitor, siendo el padre que disfrute esta noche de la compañía de los menores en los años impares y la madre los pares. El padre, cuando le toque la noche de Reyes, podrás recoger a los menores a las 20 horas del día cinco y deberá devolverlos al domicilio materno a las 13 horas del día 6 de enero. Cuando la noche del 5 de enero corresponda a la madre, el padre podrá recoger a los menores a las 13 horas del día 6 de enero y devolverlos a las 20 horas en el domicilio materno.

c) Semana santa. Los menores la disfrutarán cada año por mitad con uno de los progenitores, respondiéndole al padre elegir la mitad en la que quiera disfrutar de la compañía de sus hijos en los años impares y a la madre en los pares. Cuando el padre le corresponda la primera mitad los niños serán recogidos por el padre a la salida del colegio Y los devolverá al domicilio materno a las 20 horas del miércoles santo. Cuando le corresponda la segunda mitad serán recogidos del domicilio materno a las 20 horas del miércoles santo devolviéndolos en dicho domicilio a las 20 horas del último día de vacación.

En los periodos vacacionales, el progenitor que tenga consigo a los menores comunicará al otro el lugar donde se encuentra con los niños. Ambos progenitores facilitarán la comunicación de los menores con el otro progenitor en todo momento.

Con respecto de los cumpleaños y festivos cuando los menores estén en compañía del padre o de la madre el día del cumpleaños de cada progenitor siempre que sea posible si los niños se encuentran en Madrid, serán recogidos a las 11 horas en el domicilio materno cuando sea una festividad que corresponde al padre y los devolverá a las 19 o a las 20 horas de ese mismo día dependiendo de que al día siguiente tenga jornada escolar o no. Asimismo, si los menores están en compañía del padre y la festividad corresponde a la madre, el padre los llevará al domicilio materno a las 11 horas a fin de que la madre pueda llevar acabo la celebración correspondiente hasta la hora antes señalada.

En el caso de otros días festivos, en particular en el caso de puentes, la permanencia de los menores con los progenitores se regirá por el régimen de visitas vigente momento, de manera que si un fin de semana coincide con un puente los menores permanecerán en la compañía del progenitor con que le haya correspondido este fin de semana.

Cada progenitor puede llevar a cabo una comunicación diaria a través de teléfono móvil o mensajería siempre y cuando se respecte el horario de descanso y estudio de las menores.

4) Se establece una pensión mensual de 400 euros mensuales para cada una de las menores más la contribución que el padre deberá hacer al pago del alquiler de la vivienda (600 euros).

5) Se establece una pensión compensatoria de 250 euros, abonables los días uno a cinco de cada mes y actualizables conforme al IPC. Con un periodo máximo de tres años y con posibilidad de revisión en el caso de la que la madre obtuviera un trabajo con un salario superior.

6) Los gastos extraordinarios se establecen en un 75% para el padre y 25% para la madre.

Así por esta sentencia lo pronuncio, mando y firmo".

Por auto de fecha 5 de abril de 2021 se dictó auto por el que se acuerda "aclarar y completar la sentencia de fecha 14 de enero de 2021 en el sentido siguiente:

Todas las menciones de la resolución referidas a "los menores" deberán entenderse como hechas a "las menores".

Se añade el siguiente párrafo al fundamento de derecho tercero:

"Deben entenderse como aquéllos que resulten imprescindibles, imprevisibles y no periódicos, contraponiéndose a los estrictamente alimenticios cubiertos por el importe de la pensión de alimentos, y a los extraescolares, de naturaleza potestativa y de realización consensuada, sin perjuicio de ulterior recurso, en caso de discrepancia en orden a su conveniencia, ante la autoridad judicial. Por lo que hace a los gastos extraordinarios de carácter urgente, dada su exigibilidad sólo requiere la justificación de su realización por el progenitor custodio; sin embargo, en aquellos casos en los que la perentoriedad no existe, o el coste económico sea desproporcionado, a pesar de resultar el gasto de imprescindible realización, su ejecución debe ser previamente comunicada al progenitor con el que el menor no convive. Además y como señala el artº. 776.4º de la LEC , cuando ese gasto no ha sido expresamente previsto en las Medidas Definitivas se impone su declaración como tal siguiendo el trámite previsto en dicha norma.

Así pues, los gastos extraordinarios en la vida de los hijos son aquellos que no tienen periodicidad prefijada, en cuanto dimanantes de sucesos de difícil o imposible previsión apriorística, de tal modo que los mismos pueden surgir o no, habiendo además de ser vinculados a necesidades que han de cubrirse económicamente de modo ineludible, en orden al cuidado, desarrollo y formación, en todos los órdenes, del alimentista.

Conforme a ello, en ningún caso se podrán calificar de gastos extraordinarios los debidos a estudios o formación, tales como matriculas, cuotas de escolaridad, libros escolares o ropas de colegio, pues son desde luego previsibles, comunes y dotados de periodicidad prefijada, aunque sea superior esta a la mensualidad, como libros y material escolar, que cada curso, de no repetirse por el alumno, habrán de ser renovados. Todos estos se tienen en consideración a la hora de fijar la cuantía de la pensión alimenticia mensual ordinaria, quedando comprendidos en la misma.

De tal forma que los gastos relativos a actividades extraescolares deberán ser consentidos por ambos cónyuges (sin perjuicio de acudir en su caso al expediente del art. 156 CC ), y en caso de consenso o aprobación judicial serán abonados al 50%. No se incluyen como extraordinarios, sino que se computan con el quantum de la pensión, los relativos a material escolar, libros, uniforme etc. antes referidos".

TERCERO.- Notificada la anterior resolución a las partes, contra la misma se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de Doña Carmela y de Don Victorio, a fin de conseguir su revocación los términos solicitados en sus respectivos escritos de recurso.

CUARTO.- Frente a tal pretensión, por la representación procesal de ambas partes se presentaron sendos escritos de oposición al recurso interpuesto de contrario. Por el Ministerio Fiscal se interesó la confirmación de la sentencia.

Por el Procurador D. Jacobo García García se presentó escrito de hechos nuevos y posterior ampliación de hechos dando traslado de los mismos a las demás partes personadas y Ministerio Fiscal, quienes presentaron alegaciones.

QUINTO.- Recibidos los autos en esta Sección se formó el oportuno rollo, en el que se siguió el recurso por sus trámites. Quedando en turno de señalamiento para la correspondiente deliberación, votación y fallo, turno que se ha cumplido el día 30 de mayo de 2022.

SEXTO.- Que en la tramitación del presente recurso se han observado todas las prescripciones legales.

Fundamentos

Fallo